2020-04-22

商標申請怎麼沒核准？談商標的識別性

識別性，為商標指示商品或服務來源，並與其他業者的商品或服務相區別之特性；此一特性乃從消費者的角度來觀察，透過消費者本身對於商標的認知，能輕易且顯著地分別不同商品或服務的差異為判斷基礎。然而，識別性之「有無」、「強弱」，常伴隨著商標實際使用情形及時間經過而有所變化，尤其是位處今日商業行銷手法多變的年代，數位媒體科技快速發展，使得商標型態及使用方式不斷發展，影響識別性的判斷極大。簡言之，商標必須有其顯著的必要，若該商標模糊不清或與其他企業相同或類似，即喪失商標基本功能，自不得核准註冊。

其次，識別性判斷必須以商標與指定商品或服務間關係為依歸，不能脫離指定使用之商品或服務單獨判斷，此為商標取得註冊的積極要件。商標識別性有先天與後天之分，前者指商標本身所固有，無須經由使用取得的識別能力；後天識別性則指標識原不具有識別性，但經由在市場上的使用，其結果使相關消費者得以認識，它為商品或服務來源的標識，即具有商標識別性。

我國商標識別性審查基準簡述如下：

（一）先天識別性

1. 獨創性（Coined）商標

「獨創性標識」指運用智慧獨創所得，非沿用既有的詞彙或事物，其本身不具特定既有的含義，該標識創作目的即在於區別商品或服務的來源；屬於全新思維的創作模式，對消費者而言，並未傳達任何商品或服務的相關資訊，僅具指示及區別來源的功能，故其識別性最強。例如「GOOGLE」使用於搜尋引擎服務。

2. 任意性（Arbitrary）商標

「任意性標識」指由現有的詞彙或事物所構成，但與指定使用商品或服務本身，或其品質、功用、特性等，全然無關；因為這種型態的標識未傳達所指定使用商品或服務的相關資訊，不具有商品或服務說明的意義，消費者會直接將其視為指示及區別來源的標識。例如「蘋果APPLE」使用於電腦、資料處理器商品。

3. 暗示性（Suggestive）商標

「暗示性標識」指以隱含、譬喻方式，暗示商品或服務品質、功用或其相關成分、性質等特性，雖然較容易被消費者所記憶，但並非競爭同業須用或常用的標識型態。簡單來說，暗示性與直接描述不同，消費者需要運用一定程度的想像、思考、感受或推理，才能領會標識與商品或服務間的關聯性。例如「快譯通」使用於電子辭典商品。

（二）後天識別性

不具先天識別性的標識，未必不能取得商標註冊。凡申請人可以證明該標識於市場使用後，相關消費者已經將其視為指示及區別一定來源的標識，此時，該標識具有商標功能，即可以核准註冊。此種識別性是經由「人為」特意塑造使用而取得，非標識本身所固有，也就是除了原始的涵義外，再次產生識別來源的新意義，故又稱為第二意義（second meaning）；第二，並非次要或從屬的意思，只是表示該意義出現的時間順序，是在原來固有的意義之後。

知識補充站：全像圖，亦稱雷射圖或全息圖（Hologram）

全像圖商標，指以全像圖作為標識的情形，且該全像圖本身已具備指示商品或服務來源的功能。全像圖是利用在一張底片上同時儲存多張影像的技術（全像術），而呈現出立體影像，可以是數個畫面，或只是一個畫面，依觀察角度不同，並有虹彩變化的情形。全像圖常用於紙鈔、信用卡或其他具價值產品的安全防偽，也被利用於商品包裝或裝飾。

本文經授權摘錄自《圖解智慧財產權》，五南出版
作者／曾勝珍
編輯／馬克斯專利師

知識經濟時代來臨，國力強盛與否的指標，取決於對智慧財產的創造、保護、管理與應用之綜合表現，智慧財產是國家對於人類精神活動成果保護之權益總稱，本書詳實說明我國智慧財產基礎理論與實務，配合圖解深入淺出說明以下內容：