營業秘密的保護與管理（上）
先前寫到營業秘密的短文，後來有網友先進詢問營業秘密保護要件的問題。因此，正好就將先前和智財散步拍攝的營業秘密介紹主題影片時，所整理的手稿，增補調整成文章釋出，也感謝智財散步專頁當時就此議題的討論，讓架構更完整。
此篇先介紹營業秘密的要件。後篇則說明營業秘密在保護制度上實務的作法及爭議問題。
（一）企業自己所認為的機密，真的是營業秘密嗎？
1.營業秘密是重要的。由於近年來商業交易頻繁，也導致商業間諜、員工跳槽事件層出不窮，小則影響公司經營，嚴重甚至影響國家核心競爭力，因此，營業秘密的保護是各國都相當重視的議題，亦立法加以規範保護；於我國稱「營業秘密法」，中國大陸叫「反不正當競爭法」。
2.關於營業秘密定義，法規並沒有嚴格的條件限制，企業用於生產、銷售或經營的資訊，只要能具備「秘密性」、「經濟價值」，「合理保密措施」便能受到法律保護。而實務上又喜歡分成「商業性」及「技術性」資訊加以討論。
3.傳統上，企業主多會直觀地認為公司內的資訊都是營業秘密，畢竟公司的資源是自己一點一滴累積起來的，這樣想法無可厚非，但會有兩個問題：
（1）邏輯上：當全部都是秘密時，要如何妥適保護及保密？換言之，此時上述的「合理保密措施」要件就會給企業造成很大的舉證壓力。
（2）實質上：也確實並非所有資訊都能通過上述要件的檢驗。舉兩個例子：
A.員工資訊檔案 （聯發科案，臺灣臺北地方法院刑事判決104年度訴字第617號）（備註1）：員工之個人姓名、學經歷、現任職公司或前任職公司名稱、職稱、期間等個人資料，非不可能透過各種管道彙整得知，則認定秘密性、甚至在經濟價值等皆有疑問。
B.客戶交易價格（報價）：報價如僅是針對不同客戶，因不同商業條件之動態變化，亦非屬之（一般認為至少需要成本分析）。
4.因此，最重要的是企業主應先知道公司的核心資產是什麼。是設備、人員、或技術？還是其他。須先盤點出企業的重要機密資訊標的，才能進一步採取對應的保護措施。畢竟，保護措施的概念是全有跟全無，做半套等於沒有做。應將資源投注在重要的機密資訊保護上。
（二）營業秘密要件的介紹
1.秘密性：非一般涉及該類資訊之人（業界人士）所能得知者，則具有秘密性。因此常見的商品報價、客戶聯繫方式，因為業界多能有一定的消息或資訊，如果沒有進一步的整理或分析，往往在秘密性的認定上會有一定困難。
2.經濟價值：具有實際或潛在之經濟價值。同樣的，以客戶名單而言，若無涉其他類如客戶之喜好、特殊需求、相關背景、內部連絡及決策名單等經整理、分析之資訊，也難認有何秘密性及經濟價值可言（最高法院99年度臺上字第2425號民事判決意旨）
3.合理保密措施：司法實務上常會以營業秘密所有人不盡合理之保密措施，使第三人得輕易取得，法律自無保護其權利之必要性為論述（智慧財產法院106年度民營上字第1號民事判決）。基本上，此為實務上往往是企業最容易忽略，也往往是最困難的要件，可分就主觀及客觀層面來談：
（1）主觀上有保護之意願：常見問題是，通泛的將公司所有資訊都強調是保密資訊，而沒有分級、分類，如此很難說服法院此係有保護的意願（因為根本不知道哪些是要保護，哪些不用保護）
（2）客觀上有保密的積極作為：使人了解其有將該資訊當成秘密加以保守之意思。
（3）例如：麻辣湯底配方案，業者未對產品配方資料在電腦或人員出入時，進行保密控管，難認配方為商業秘密（麻辣鍋底巴蜀香案）。
4.請注意：營業秘密的要件，和其他智財權相同，需由權利人舉證。
5.補充：營業秘密與著作權的競合關係。著作權有所謂「辛勤原則」，但營業秘密領域不強調創作性，投注相當人力、財力，並經篩選整理後的資訊，且非可自其他公開領域取得者，在營業秘密的領域上是會得到正面的評價的。
📣 延伸閱讀：營業秘密的保護與管理（下）
本文經 法律兵工廠 授權轉載，原文在此
作者／陳全正 律師
編輯／馬克斯 專利師
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About The Author
陳 全正
執業律師，眾勤法律事務所 副所長、社團法人新竹律師公會 副秘書長，專長領域：商務投資諮詢及股權規劃、企業併購諮詢及整合服務、新興商業及服務模式諮詢、智慧財產權管理諮詢及訴訟、個資法諮詢及制度建置、營業秘密管理制度建置及民刑事及行政訴訟等