2020-02-11

契約實務觀念：關於交易契約的「擔保事項（不侵權擔保）」議題

（一）目的：

交易本身有太多條件及資訊必須確認，雙方即使盡力預先查證仍有未盡之處，因此可用擔保事項來預先安排雙方的責任歸屬，並作為交易順利的前提。當擔保的一方違反了擔保事項時，則另一方可對其主張債務不履行，並依此請求損害賠償責任（對內效果）。如果該違反事項尚涉及到第三人權益侵害時，該另一方也可以依此主張自己並無過失，進一步得到不需負擔相關責任之結果（對外效果）。

（二）常見擔保條款：基本事項

　　1. 涉及契約當事人的資格及交易條件，例如：

　　　（1）公司合法設立及存續、完整及合法有效

　　　（2）有權簽署契約，並履行依契約所定之義務

　　　（3）買賣價金充足，甚至資金來源合法

　　　（4）履行契約並不抵觸或違反任何法令、法規、判決、主管機關處分、與第三人簽訂之契約或協議。

　　　（5）所提供資訊、聲明事項等皆為真實，無虛偽隱匿

　　2. 涉及標的物等（給付義務），例如：

　　　（1）這也很常見，主要就是標的物本身的資格、特性、條件等，減少當事人檢查及確認程序的繁瑣。日常生活中，我們常會看到二手車行會擔保（甚至出具第三方報告）所出售車輛非重大事故車，泡水車、AB車、權利車或來路不明的車等…，即如此。

　　　（2）保證供貨

　　　（3）保證無質押

（三）常見擔保條款：智財權相關的不侵權擔保（包括「自行創作」擔保條款）

　　1. 目的：

　　　（1）因為智財權是無體財產權，創作及權利取得狀態不易確認（尤其是著作權），則請對方聲明擔保就更有意義。

　　　（2）加上智財權的侵害亦屬於侵權責任架構，當我方取得對方有瑕疵的智財權，而被第三人主張權利時，我方可依此強調也是善意信賴，並無主觀的故意過失，可降低侵權歸責風險。

　　2. 常見條款：「…乙方（按：提供方）保證其為履行本契約所使用之素材及成果（包括但不限於聲音、影像、文字、圖片【檔】），除甲方（按：業主）所提供者外，其智慧財產權均屬於乙方所有或已由乙方取得授權使用，乙方應保證所提供之內容一切符合法令，且無侵害他人著作權或其他權益(包括肖像權)之情事。如有違反，應負責解決並賠償甲方因此所受之一切損害（包括但不限於律師費及訴訟費用）。」

　　3. 提醒

　　　（1）可進一步要求對方（提供方）完整合法權利擔保：強調「自行創作」（請參照先前的觀光局石虎爭議案：【關於石虎列車彩繪使用網路圖庫之法律爭議】）

　　　（2）主要使用於涉及IP等無形資產議題時

　　　（3）亦可用聲明不侵權的「切結書」等文件替代

　　　（4）但是否有不侵權擔保條款，就表示業主不會因此負擔侵權責任呢？目前實務看法仍須回歸個案判斷（「使用非自己創作或非自己享有著作權之著作時，確實應注意該等著作是否有侵權疑慮」），換言之，不再能夠以「不侵權擔保條款」就當作是完全的保命符了，反而此條款是一個基本要件：